FIDIC Conditions of Contract Payment Provisions · สัญญาระหว่างประเทศ
สัญญา NEC (New Engineering Contract – สัญญาวิศวกรรมรูปแบบใหม่) เป็นกลุ่มสัญญางานวิศวกรรมที่จัดทำขึ้นภายใต้การนำของสถาบันวิศวกรโยธาแห่งสหราชอาณาจักร (Institution of Civil Engineers, ICE) คำว่า "New" ในชื่อไม่ได้หมายถึงการเปิดตัวใหม่ แต่หมายถึงการปฏิรูปกระบวนทัศน์เมื่อเทียบกับระบบสัญญาแบบดั้งเดิมของอังกฤษ (เช่น ICE ฉบับเก่า, JCT เป็นต้น) ปัจจุบัน NEC ฉบับล่าสุดคือ NEC4 ซึ่งเผยแพร่ในปี 2017 ก่อนหน้านี้ผ่านการพัฒนาในสามเวอร์ชันหลัก ได้แก่ NEC1 (1993), NEC2 (1995) และ NEC3 (2005)
ในด้านความเป็นมาในการจัดทำ ช่วงปลายทศวรรษ 1980 ถึงต้นทศวรรษ 1990 อุตสาหกรรมก่อสร้างของอังกฤษประสบปัญหาจากรูปแบบสัญญาแบบดั้งเดิมอย่างหนัก ทั้งการเผชิญหน้าอย่างรุนแรง การเรียกร้องค่าชดเชยที่เกิดขึ้นบ่อย ต้นทุนการฟ้องร้องที่สูง และโครงการที่เกินงบประมาณอย่างรุนแรง ICE จึงมอบหมายให้ศาสตราจารย์ Martin Barnes เป็นผู้นำในการออกแบบระบบสัญญานี้ โดยมีแนวคิดหลักคือ "การกระตุ้นการบริหารจัดการที่ดี" (stimulating good management) จุดเริ่มต้นพื้นฐานไม่ใช่ "ใครรับผิดชอบเมื่อเกิดปัญหา" แต่เป็น "ทำอย่างไรให้ทั้งสองฝ่ายร่วมมือกันทำโครงการให้สำเร็จ"
ในด้านขอบเขตการใช้งาน กลุ่มสัญญา NEC ครอบคลุมวงจรชีวิตทั้งหมดตั้งแต่การออกแบบ การก่อสร้าง การจัดซื้อ ไปจนถึงการดำเนินงานและบำรุงรักษา ประกอบด้วยสัญญาย่อยหลายประเภท:
| ประเภทสัญญา | สถานการณ์ที่เหมาะสม |
|---|---|
| สัญญางานวิศวกรรมก่อสร้าง (ECC) | สัญญาหลัก ใช้กับงานออกแบบ+ก่อสร้าง หรือก่อสร้างอย่างเดียว |
| สัญญาบริการวิชาชีพ (PSC) | บริการออกแบบ ควบคุมงาน ให้คำปรึกษา ฯลฯ |
| สัญญาจัดหา (SC) | การจัดหาวัสดุและอุปกรณ์ |
| สัญญากรอบ (FC) | กรอบความร่วมมือระยะยาว |
| สัญญาบริการตามระยะเวลา (TSC) | การดำเนินงานและการบริหารสิ่งอำนวยความสะดวก |
NEC ถูกนำมาใช้อย่างแพร่หลายทั่วโลก โดยเฉพาะอย่างยิ่งในโครงการโครงสร้างพื้นฐานในสหราชอาณาจักร ประเทศในเครือจักรภพ ตะวันออกกลาง ฮ่องกง และภูมิภาคอื่น ๆ ที่มีบทบาทนำ ในช่วงไม่กี่ปีที่ผ่านมา เมื่อโครงการ "หนึ่งแถบหนึ่งเส้นทาง" ขยายสู่ตลาดระดับสูง องค์กรรัฐวิสาหกิจจีนก็เผชิญกับระบบสัญญา NEC มากขึ้นเรื่อย ๆ ในต่างประเทศ
---
ลักษณะเด่นที่สุดของ NEC ECC คือการกำหนดรูปแบบการคิดราคาและการจัดสรรความเสี่ยงผ่านตัวเลือกหลัก (Main Option):
| ตัวเลือก | ชื่อ | วิธีการคิดราคา | ลักษณะความเสี่ยง |
|---|---|---|---|
| A | สัญญาราคาเหมาพร้อมตารางกิจกรรม | ราคารวม+รายการกิจกรรม | เจ้าของรับความเสี่ยงจากกิจกรรมที่ไม่ได้ระบุ |
| B | สัญญาราคาเหมาพร้อมบัญชีปริมาณงาน | ราคารวม+BOQ | คล้ายสัญญาราคาเหมาแบบดั้งเดิม |
| C | สัญญาเป้าหมาย | ต้นทุนเป้าหมาย+กลไกแบ่งปัน | ทั้งสองฝ่ายร่วมรับผิดชอบการเกินงบ/ประหยัด |
| D | สัญญาเป้าหมาย (พร้อมบัญชีปริมาณงาน) | เช่นเดียวกับข้างต้น+BOQ | เช่นเดียวกับข้างต้น |
| E | สัญญาชดเชยต้นทุน | ต้นทุนจริง+ค่าบริหาร | เจ้าของรับความเสี่ยงส่วนใหญ่ |
| F | สัญญาบริหาร | ชดเชยต้นทุน+บริหารผู้รับเหมาช่วง | บทบาทผู้รับเหมาเปลี่ยนเป็นผู้จัดการ |
ความหมายในทางปฏิบัติสำหรับผู้รับเหมาหลัก: ตัวเลือก C (สัญญาเป้าหมาย) พบเห็นบ่อยขึ้นในโครงการโครงสร้างพื้นฐานขนาดใหญ่ในต่างประเทศ โดยมีแกนหลักคือกลไก "แบ่งปันความเจ็บปวด/แบ่งปันผลกำไร" (pain/gain share) ผู้รับเหมาจำเป็นต้องสร้างระบบบัญชีต้นทุนที่แม่นยำ มิฉะนั้นจะเสียเปรียบในการเจรจาต้นทุนเป้าหมาย
นี่คือหนึ่งในการออกแบบเชิงสถาบันที่ปฏิวัติมากที่สุดของ NEC สัญญากำหนดให้ทั้งสองฝ่ายเมื่อพบเหตุการณ์ความเสี่ยงใด ๆ ที่อาจส่งผลกระทบต่อต้นทุน กำหนดการ หรือคุณภาพ ต้องแจ้งเตือนล่วงหน้าอย่างเชิงรุกและทันเวลา และร่วมหารือแนวทางแก้ไขใน "การประชุมลดความเสี่ยง"
ประเด็นสำคัญ:
บทเรียนสำหรับผู้รับเหมาหลัก: โครงการในประเทศมักมีนิสัย "เมื่อพบปัญหาก็จัดการภายในก่อน" แต่ภายใต้ระบบ NEC การเตือนล่าช้าอาจถูกเจ้าของเรียกร้องค่าชดเชยกลับ จำเป็นต้องสร้างกระบวนการเตือนความเสี่ยงภายในเพื่อให้ข้อมูล synchronized กัน
NEC ใช้ "เหตุการณ์ชดเชย" แทนแนวคิด "การเรียกร้องค่าชดเชย" แบบดั้งเดิม ซึ่งมีน้ำเสียงที่เป็นกลางและร่วมมือมากกว่า เมื่อเหตุการณ์ชดเชยเกิดขึ้น ผู้รับเหมามีสิทธิได้รับส่วนขยายระยะเวลาและ/หรือค่าใช้จ่ายเพิ่มเติม
เหตุการณ์ชดเชยที่พบบ่อย ได้แก่:
ความแตกต่างสำคัญ: NEC กำหนดให้ผู้รับเหมาต้องส่งหนังสือแจ้งภายใน 8 สัปดาห์หลังจากเหตุการณ์ชดเชยเกิดขึ้น (NEC4) หากเกินกำหนดถือว่าสละสิทธิ์ ซึ่งสั้นกว่า 28 วันของ FIDIC มาก จึงต้องการการจัดการเอกสารในระดับสูงมาก
ภายใต้ระบบ NEC ตัวแทนฝ่ายเจ้าของเรียกว่าผู้จัดการโครงการ (Project Manager) โดยมีหน้าที่บริหารสัญญาไม่ใช่ "ควบคุมงาน" ผู้จัดการโครงการต้องตัดสินใจภายในเวลาที่กำหนดในสัญญา (โดยปกติหนึ่งสัปดาห์) หากเกินกำหนดผู้รับเหมาสามารถตัดสินใจเองและแจ้งให้ทราบ
การออกแบบนี้ลดปัญหาการอนุมัติล่าช้าของ "วิศวกรควบคุมงาน" ในรูปแบบดั้งเดิม แต่ต้องการความสามารถทางวิชาชีพของผู้จัดการโครงการในระดับสูงมาก
NEC4 มีข้อกำหนดที่เข้มงวดมากขึ้นสำหรับแผนกำหนดการ:
ความท้าทายสำหรับผู้รับเหมาหลัก: ระดับความละเอียดและความสมบูรณ์เชิงตรรกะของแผนที่ NEC ต้องการสูงกว่าการใช้แผนภูมิแท่ง (Gantt chart) ที่คุ้นเคยในประเทศ จำเป็นต้องมีวิศวกรวางแผนที่เชี่ยวชาญเครื่องมือเช่น Primavera P6
---
| มิติเปรียบเทียบ | NEC | มาตรฐานจีน (เช่น GF-2017-0201) | FIDIC | มาตรฐานท้องถิ่น (เช่น ตะวันออกกลาง) |
|---|---|---|---|---|
| แนวคิด | ร่วมมือ เตือนล่วงหน้า | สิทธิหน้าที่ชัดเจน ขั้นตอนมาตรฐาน | สมดุลแต่เอียงไปทางเจ้าของ | ส่วนใหญ่เป็นอนุพันธ์ของ FIDIC |
| กำหนดเวลาการเรียกร้อง | 8 สัปดาห์ (NEC4) | 28 วัน | 28 วัน | โดยปกติ 28 วัน |
| ความยืดหยุ่นในการคิดราคา | หกตัวเลือกหลัก | ส่วนใหญ่ราคาเหมา/ราคาต่อหน่วย | Red Book/Yellow Book/Silver Book | ส่วนใหญ่สัญญาราคาต่อหน่วย |
| อำนาจผู้จัดการโครงการ | ค่อนข้างมาก ต้องตัดสินใจทันเวลา | อำนาจวิศวกรควบคุมงานถูกจำกัด | บทบาทวิศวกร | คล้าย FIDIC |
| การจัดสรรความเสี่ยง | กำหนดได้ยืดหยุ่นผ่านตัวเลือก | ค่อนข้างตายตัว | ตามประเภทสัญญา | เอียงไปทางเจ้าของ |
| ข้อกำหนดเอกสาร | สูงมาก | ปานกลาง | ค่อนข้างสูง | ปานกลาง |
ความแตกต่างหลัก: กลไก "การเตือนล่วงหน้า" และ "เหตุการณ์ชดเชย" ของ NEC ดีกว่า FIDIC ในด้านความร่วมมือ แต่ต้องการความสามารถในการบริหารเชิงรุกของผู้รับเหมาสูงกว่า มาตรฐานจีนเน้นความสอดคล้องตามขั้นตอน ขณะที่ NEC เน้นผลลัพธ์เป็นสำคัญ
---
HS2 (High Speed 2) เป็นหนึ่งในโครงการโครงสร้างพื้นฐานที่ใหญ่ที่สุดของสหราชอาณาจักรในระยะหลัง โดยหลายสัญญาใช้ NEC3/NEC4 รายงานสาธารณะแสดงว่า HS2 ในระยะเริ่มต้นเกิดเหตุการณ์ชดเชยจำนวนมากจากการเวนคืนที่ดินล่าช้าและการเปลี่ยนแปลงการออกแบบ ผู้รับเหมาต้องเข้าร่วมการประชุมลดความเสี่ยงบ่อยครั้ง กรณีนี้แสดงให้เห็นว่า แม้แต่ระบบ NEC หากเจ้าของเตรียมการล่วงหน้าไม่เพียงพอก็ยังทำให้ต้นทุนควบคุมไม่ได้
งานราชการฮ่องกงใช้สัญญา NEC อย่างแพร่หลาย ตัวอย่างเช่น บางสัญญาของโครงการทางวิ่งที่สามของสนามบินฮ่องกงใช้ NEC4 ตัวเลือก C (สัญญาเป้าหมาย) ข้อมูลสาธารณะแสดงว่าโครงการนี้บรรลุการแบ่งปันการประหยัดต้นทุนผ่านกลไกสัญญาเป้าหมาย ทั้งสองฝ่ายได้ผลลัพธ์ที่ดีในการร่วมรับผิดชอบความเสี่ยง
โครงการขนาดใหญ่บางแห่งในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์และซาอุดีอาระเบียเริ่มนำสัญญา NEC มาใช้ ตัวอย่างเช่น โครงการโครงสร้างพื้นฐานบางแห่งในดูไบกำหนดให้ใช้ NEC4 ในการประมูลอย่างชัดเจน เมื่อองค์กรรัฐวิสาหกิจจีนเข้าร่วมประมูลในตลาดเหล่านี้ จำเป็นต้องทำความคุ้นเคยกับข้อกำหนด NEC ล่วงหน้า มิฉะนั้นจะตกอยู่ในสถานะเสียเปรียบในขั้นตอนการเจรจาสัญญาและการปฏิบัติตามสัญญา
หมายเหตุ: จำนวนเงินและรายละเอียดสัญญาของโครงการเฉพาะ โปรดดูเอกสารโครงการที่เผยแพร่อย่างเป็นทางการหรือเอกสารประมูลของเจ้าของ
---
Q1: ภายใต้สัญญา NEC ผู้รับเหมายังเรียกร้องค่าชดเชยได้หรือไม่?
ได้ แต่เรียกว่า "เหตุการณ์ชดเชย" ไม่ใช่ "การเรียกร้องค่าชดเชย" สิ่งสำคัญคือกำหนดเวลา: NEC4 กำหนดให้แจ้งภายใน 8 สัปดาห์ หากเกินกำหนดจะเสียสิทธิ์ แนะนำให้สร้างทะเบียนภายในและติดตามเหตุการณ์ชดเชยที่อาจเกิดขึ้นทุกวัน
Q2: หลังจากส่งการเตือนล่วงหน้าแล้ว เจ้าของไม่ตอบสนองจะทำอย่างไร?
NEC กำหนดให้ผู้จัดการโครงการต้องเรียกประชุมลดความเสี่ยงภายในสองสัปดาห์หลังจากได้รับคำเตือน หากเจ้าของไม่ตอบสนอง ผู้รับเหมาควรส่งหนังสือทวงถามเป็นลายลักษณ์อักษรและเก็บบันทึกไว้ ภายหลังสามารถเรียกร้องค่าใช้จ่ายเพิ่มเติมที่เกิดจากการที่เจ้าของไม่ปฏิบัติตามพันธะความร่วมมือ
Q3: ภายใต้ NEC "สัญญาเป้าหมาย" (Option C) กำหนดต้นทุนเป้าหมายอย่างไร?
ต้นทุนเป้าหมายมักกำหนดโดยการเจรจาก่อนลงนามในสัญญา โดยอ้างอิงจากแบบก่อสร้าง บัญชีปริมาณงาน และการสอบถามราคาตลาด ผู้รับเหมาต้องสร้างแบบจำลองต้นทุนโดยละเอียดตั้งแต่ขั้นตอนการประมูล มิฉะนั้นจะขาดพื้นฐานในการเจรจาต้นทุนเป้าหมาย
Q4: ภายใต้สัญญา NEC หากการตัดสินใจของผู้จัดการโครงการไม่สมเหตุสมผล ผู้รับเหมาจะได้รับการเยียวยาอย่างไร?
สามารถยื่นการชี้ขาด (Adjudication) ซึ่งเป็นระดับแรกของการระงับข้อพิพาทใน NEC คำชี้ขาดมีผลผูกพันก่อนการระงับข้อพิพาท หากไม่พอใจสามารถยื่นอนุญาโตตุลาการหรือฟ้องศาลต่อไป
Q5: แนวปฏิบัติที่องค์กรรัฐวิสาหกิจจีนคุ้นเคยในประเทศ มีอะไรบ้างที่ใช้ไม่ได้ภายใต้ NEC?
---
1. เข้าร่วมการวิเคราะห์สัญญาตั้งแต่ขั้นตอนการประมูล: อย่ารอจนชนะประมูลแล้วค่อยศึกษาข้อกำหนด NEC ในการประมูลต้องระบุตัวเลือกหลัก รายการเหตุการณ์ชดเชย ข้อกำหนดด้านเวลา และประเมินความเสี่ยงในการปฏิบัติตามสัญญา
2. สร้างทะเบียนเหตุการณ์ชดเชย: มอบหมายผู้รับผิดชอบติดตามทุกวัน เพื่อให้แน่ใจว่าส่งหนังสือแจ้งภายใน 8 สัปดาห์ แนะนำให้ใช้ซอฟต์แวร์จัดการสัญญา (เช่น Contract Manager, Aconex) ตั้งการแจ้งเตือนอัตโนมัติ
3. ฝึกอบรมผู้จัดการโครงการและวิศวกรวางแผน: NEC มีข้อกำหนดสูงมากสำหรับการจัดทำและปรับปรุงแผน จำเป็นต้องมีวิศวกรวางแผนที่เชี่ยวชาญ P6 และ確保ผู้จัดการโครงการเข้าใจพันธะตามสัญญาของ "การเตือนล่วงหน้า"
4. ริเริ่มเรียกประชุมลดความเสี่ยง: อย่ารอให้เจ้าของเรียก ผู้รับเหมาสามารถริเริ่มได้ แสดงท่าทีร่วมมือ และในขณะเดียวกันก็บันทึกข้อเท็จจริงที่เป็นประโยชน์ต่อตนในบันทึกการประชุม
5. มาตรฐานการจัดการเอกสาร: การระงับข้อพิพาทใน NEC พึ่งพาบันทึกเป็นลายลักษณ์อักษรอย่างมาก แนะนำให้สร้างระบบการกำหนดหมายเลข จัดเก็บ และค้นหาเอกสารที่เป็นเอกภาพ เพื่อให้แน่ใจว่าสามารถดึงหลักฐานของเหตุการณ์ชดเชยใด ๆ ได้อย่างรวดเร็ว
6. เจรจาต่อรองขยายกำหนดเวลาในสัญญา: ระยะแจ้ง 8 สัปดาห์สั้นเกินไปสำหรับทีมจีน สามารถเจรจาขยายเป็น 14 วันหรือ 21 วัน หรือเพิ่มข้อกำหนด "ความพยายามที่สมเหตุสมผล"
7. จ้างผู้เชี่ยวชาญสัญญาท้องถิ่น: NEC ในสหราชอาณาจักรและประเทศเครือจักรภพมีคำพิพากษาศาลสนับสนุนอย่างมาก แนะนำให้จ้างสำนักงานกฎหมายหรือที่ปรึกษาสัญญาท้องถิ่น โดยเฉพาะในขั้นตอนการระงับข้อพิพาท
8. สร้างฐานความรู้ NEC ภายใน: จัดเก็บเหตุการณ์ชดเชย กรณีชี้ขาด และบทเรียนจากแต่ละโครงการ เพื่อสร้างทรัพย์สินความรู้ระดับองค์กร หลีกเลี่ยงการผิดพลาดซ้ำ
---
บทส่งท้าย: สัญญา NEC ไม่ใช่สัญญาที่ "ยากกว่า" แต่เป็นสัญญาที่ "เชิงรุกกว่า" มันให้รางวัลแก่ผู้รับเหมาที่บริหารจัดการอย่างละเอียด สื่อสารทันเวลา และเอกสารเป็นมาตรฐาน และลงโทษผู้ที่มีนิสัยตอบสนองเชิงรับและผัดวันประกันพรุ่ง สำหรับองค์กรรัฐวิสาหกิจจีน การเชี่ยวชาญ NEC ไม่เพียงเป็นใบเบิกทางสู่ตลาดระดับสูง แต่ยังเป็นโอกาสสำคัญในการยกระดับความสามารถบริหารโครงการต่างประเทศอีกด้วย